Le modifiche relative al COVID-19 alle regole sugli investimenti diretti esteri pongono sfide uniche al mercato secondario

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Punti chiave:

• Sullo sfondo di vari governi che hanno adottato un approccio sempre più interventista agli investimenti diretti esteri ("IDE") negli ultimi anni, Il COVID-19 ha portato a una raffica di nuove regole sugli investimenti diretti esteri che ampliano i regimi esistenti e ne introducono di nuovi.
• Naturalmente, queste nuove regole hanno un impatto diretto sulle tradizionali fusioni e acquisizioni transfrontaliere; però, I partecipanti al mercato dei derivati ​​di private equity dovrebbero essere consapevoli delle conseguenze potenzialmente di vasta portata che tali norme possono avere sulle operazioni dei derivati.
• Questa nota fornisce una panoramica degli ostacoli imprevisti che questi recenti sviluppi legali possono porre alle operazioni secondarie di private equity e suggerimenti su come affrontarle.

Per gli investitori internazionali, una risposta degna di nota alla pandemia di COVID-19 da parte dei governi nazionali, compresa l'Australia, Canada, India, gli Stati Uniti e vari Stati membri dell'UE, è stata l'introduzione o l'inasprimento della legislazione relativa agli investimenti diretti esteri ("IDE"). Queste modifiche legislative, che seguono una tendenza globale più ampia di miglioramento della regolamentazione degli IDE emersa negli ultimi anni, vengono proposti per frenare ciò che molti legislatori nazionali percepiscono come acquisizioni opportunistiche da parte di investitori stranieri di società che stanno lottando nella crisi attuale, in particolare le aziende che si occupano di infrastrutture, tecnologia, sanità e altri settori critici.

Naturalmente, Le norme sugli IDE hanno un impatto diretto sulle tradizionali fusioni e acquisizioni transfrontaliere, e come risultato, i consulenti legali che forniscono regolarmente consulenza in materia di fusioni e acquisizioni transfrontaliere seguono da vicino i processi legislativi applicabili in tutto il mondo, fornire consulenza sulle strutture di trattativa che affrontano la loro domanda e assistere nella compilazione dei documenti richiesti. Per i partecipanti al mercato dei secondari di private equity, però, l'ampiezza delle leggi sugli IDE recentemente adottate in alcune giurisdizioni, che potrebbe anche avere un impatto su molti tipi di transazioni secondarie, può essere una sorpresa piuttosto sgradita e avere significativi effetti a catena sulle transazioni.

La natura delle restrizioni varia da giurisdizione a giurisdizione, con alcuni governi che si concentrano su investimenti esteri proposti in settori particolarmente sensibili, mentre altri si concentrano su particolari tipi di investitori stranieri (come investitori di particolari giurisdizioni o investitori statali in generale). Indipendentemente dalla loro spinta, le norme sugli IDE più recenti sono state attuate rapidamente in risposta a una pandemia di COVID-19 in rapida evoluzione e presumibilmente senza riguardo per le strutture di private equity e, nello specifico, le conseguenze potenzialmente di vasta portata che tali misure possono avere sul mercato dei secondari di private equity (che non sembra essere stato l'obiettivo previsto di tali restrizioni da un punto di vista politico).

Questa nota fornisce una panoramica degli ostacoli imprevisti che questi recenti sviluppi legali possono porre alle operazioni secondarie di private equity e suggerimenti su come affrontarle.

• Identificare i regimi applicabili. Se un'operazione secondaria contemplata è un trasferimento di interessi o un'offerta pubblica di acquisto di LP, un investimento azionario preferito o una ristrutturazione guidata da GP, le parti dovrebbero consultare un consulente legale all'inizio del processo per identificare se il regime di FDI di una particolare giurisdizione sarà implicato nella transazione. L'analisi può essere complessa e poco chiara e può richiedere il contributo di diversi livelli di consulenza (consulente del fondo per gli investitori, consulente per le transazioni e consulente locale) per concludere. Per esempio, La legislazione sugli IDE recentemente emanata in India limita gli investimenti dalla Cina e da altri paesi confinanti senza previa approvazione governativa. La nuova normativa copre tutti gli investimenti diretti e indiretti provenienti da, o dove ha sede il beneficiario effettivo dell'investimento, tali paesi vicini. Non è chiaro cosa significhi "titolarità effettiva" nel contesto di queste norme sugli IDE, ma estrapolando dalle varie definizioni di titolarità effettiva ai sensi delle leggi indiane esistenti, sembra che il trasferimento a un LP cinese di un interesse di un fondo in un fondo (ovunque domiciliato) che possiede una società di portafoglio con qualsiasi attività indiana (indipendentemente dal suo settore) potrebbe richiedere la previa approvazione governativa nell'ambito del nuovo regime di FDI. Fino alla pubblicazione dei tanto attesi chiarimenti del governo indiano, le parti sono invitate ad agire con cautela. Allo stesso modo, le recenti modifiche temporanee alle regole degli IDE australiani potrebbero avere implicazioni di vasta portata sulle transazioni secondarie di private equity, in particolare le transazioni gestite da medici di base. Ai sensi dell'Australia's Foreign Acquisitions and Takeovers Act 1975 (Cth) ("FATA"), l'acquisizione da parte di un investitore governativo straniero ("FGI") di una partecipazione del 20% o più (o da parte di più FGI di una partecipazione aggregata del 40% o più) in un'entità non australiana attiverà un obbligo di notifica se tale L'entità australiana ha un interesse indiretto del 20% o più in qualsiasi attività australiana. ordinariamente, il valore monetario di tale acquisizione deve superare una certa soglia per far scattare un obbligo di notifica ai sensi della FATA; però, in risposta al COVID-19, tutte queste soglie sono state temporaneamente ridotte ad A$0. A causa della composizione delle loro basi di investitori, e l'applicazione delle norme FATA pertinenti, una struttura di fondi di private equity (oi suoi veicoli di acquisizione) è generalmente considerata un FGI. E poiché i regolamenti FATA non prevedono un'esenzione per le riorganizzazioni interne, Le transazioni guidate dai GP come le emissioni o le ristrutturazioni di azioni privilegiate a livello di fondo possono far scattare l'obbligo di notifica, anche laddove non vi sia alcun cambio di controllo (o anche di titolarità effettiva) di un'entità australiana soggetta alle normative FATA. Comitato di revisione degli investimenti esteri australiano, che sovrintende al processo di notifica FATA, ha informato che le approvazioni possono richiedere fino a sei mesi nell'ambiente attuale, il che significa che le transazioni soggette all'obbligo di notifica FATA potrebbero dover affrontare lunghe, ritardi imprevisti nella loro attuazione.
  
  
• Comprendi le implicazioni temporali. Nella misura in cui una transazione proposta rientra nell'ambito del regime di FDI di una particolare giurisdizione, le parti dovrebbero comprendere le implicazioni temporali di eventuali obblighi di deposito. I periodi di revisione differiscono notevolmente tra le giurisdizioni, che vanno, Per esempio, da 30 giorni lavorativi in ​​Francia a sette mesi o più in Germania, e tali periodi di revisione possono essere interrotti se un'autorità non è convinta che la documentazione fornita sia completa, potenzialmente ritardare una transazione ancora più a lungo. Inoltre, questi periodi di revisione sono diventati sempre più incerti poiché le autorità di regolamentazione adattano i loro processi agli impatti di COVID-19. I partecipanti secondari dovrebbero lavorare a stretto contatto con i loro consulenti fin dall'inizio di una transazione per garantire che tutti i documenti relativi agli FDI siano gestiti nel modo più efficiente possibile.
  
  
• Considera l'allocazione del rischio. Se una transazione secondaria attirerà il controllo secondo le regole sugli IDE di una giurisdizione, le parti dovrebbero considerare l'allocazione del rischio in merito alla responsabilità per l'ottenimento delle approvazioni (anche in relazione ai costi), patti di pre-chiusura, le conseguenze del mancato ottenimento delle approvazioni e di ulteriori modifiche legislative, allo stesso modo in cui il controllo delle fusioni e altre approvazioni normative vengono normalmente affrontate negli accordi di transazione. Allo stesso modo, le parti dovrebbero consultare un consulente legale per comprendere le possibili sanzioni per il mancato rispetto del regime di FDI di una particolare giurisdizione, che possono comportare sanzioni pecuniarie (come in Italia e Spagna) e/o penali, ora o in futuro (come in Australia e Francia, Germania e Polonia).

Mentre alcuni governi hanno adottato un approccio sempre più interventista alle regole degli IDE negli ultimi anni, Il COVID-19 ha portato a una raffica di nuove regole che ampliano i regimi esistenti e ne introducono di nuovi. Queste nuove regole possono avere un impatto anche sulle normali operazioni secondarie di private equity in modi inaspettati. I partecipanti al mercato secondario dovrebbero essere consapevoli di questi sviluppi mentre valutano le transazioni e si consultano con i loro consulenti legali in modo da garantire che le potenziali insidie ​​di questi regimi di FDI siano mitigate.

Saremo lieti di discutere questo argomento o qualsiasi domanda tu possa avere o problemi che potresti dover affrontare in relazione a transazioni attuali o potenziali interessate da regimi di FDI recentemente ampliati o implementati di recente.

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