L'autorità di regolamentazione lussemburghese pubblica linee guida sulla fornitura di servizi regolamentati da parte di società di investimento non SEE

Punti chiave:

• Il regolatore lussemburghese, la CSSF, ha recentemente fatto alcuni importanti annunci in merito al regime normativo applicabile alle società di investimento non SEE che operano in Lussemburgo o con clienti lussemburghesi.
• La CSSF ha introdotto un regime di equivalenza nazionale che consente ai servizi di investimento di essere prestati in Lussemburgo da imprese di sei paesi, compresi gli Stati Uniti, soggetto a determinate condizioni. Questa è una buona notizia ma di applicazione limitata perché riguarderebbe solo il Lussemburgo e non altri paesi dell'UE.
• La CSSF ha inoltre chiarito che un servizio non sarà considerato prestato in Lussemburgo e quindi non soggetto a requisiti di registrazione se reso su base transfrontaliera a clienti professionali in Lussemburgo, a condizione che la parte fondamentale del servizio non sia resa in Lussemburgo. La circolare conferma, inoltre, il principio generale che non è richiesta alcuna registrazione qualora un cliente (professionista o retail) abbia espressamente richiesto il servizio (cd “reverse sollecitation”).
• Questi annunci sono importanti per i gestori di investimenti e i consulenti non SEE e quindi saranno rilevanti anche per le società di investimento del Regno Unito dopo la Brexit.

Il regolatore finanziario lussemburghese ( Commission de Surveillance du Secteur Financier , “la CSSF”) ha recentemente pubblicato una circolare (la “Circolare”) e un nuovo regolamento (il “Regolamento”) sulla “equivalenza” del quadro di vigilanza e autorizzazione che si applica alle imprese di investimento di “paesi terzi” in alcuni stati al di fuori lo Spazio economico europeo ("il SEE"). Il regolamento concede al Canada, Svizzera, gli Stati Uniti d'America, Giappone, Stato di equivalenza di Hong Kong e Singapore. Le imprese di questi paesi potranno ora richiedere l'autorizzazione a fornire servizi di investimento ai clienti lussemburghesi.

La circolare fornisce anche alcune indicazioni utili sulla fornitura di servizi di investimento da parte di imprese non SEE e, più specificamente, risponde alla domanda su quando un servizio è considerato rientrante nell'ambito territoriale del quadro normativo lussemburghese.

Entrambi gli annunci sono rilevanti per gestori di investimenti o consulenti non SEE che forniscono servizi di gestione del portafoglio o consulenza sugli investimenti a gestori di fondi di investimento alternativi ("GEFIA") in Lussemburgo e sono di particolare importanza per la continuità dei servizi forniti dalle società di investimento del Regno Unito dopo la Brexit.

Contesto—Condizioni per la fornitura di servizi di investimento in Lussemburgo . Ai sensi del regolamento sui mercati degli strumenti finanziari ("MiFIR"), le imprese di paesi terzi possono fornire servizi di investimento su base transfrontaliera in tutta l'UE se la Commissione europea (la "Commissione") ha preso una decisione sull'equivalenza degli standard prudenziali e di condotta aziendale del paese terzo pertinente. Però, nessuna decisione del genere è stata ancora adottata dalla Commissione. Anche una volta che saranno presi, si prevede che ci sarà un lungo processo di registrazione da completare. In attesa delle decisioni di equivalenza della Commissione (e potenzialmente per tre anni dopo), le imprese di paesi terzi possono fornire servizi negli stati SEE sulla base di regimi nazionali, ove disponibili.

Il Lussemburgo ha ora istituito un nuovo regime nazionale che consente alle imprese di paesi terzi di fornire servizi su base transfrontaliera se sono soddisfatte determinate condizioni, Compreso:

• La CSSF ha preso una decisione sull'equivalenza per quanto riguarda il paese terzo in cui ha sede amministrativa o societaria il consulente per gli investimenti in questione. Per esempio, la CSSF non considererebbe equivalenti i paesi che non forniscono garanzie sufficienti in merito ai loro regimi antiriciclaggio o che non sono firmatari del Memorandum d'intesa multilaterale sulla consultazione e la cooperazione e lo scambio di informazioni delle Commissioni dell'Organizzazione internazionale dei valori mobiliari.
• Il cliente in Lussemburgo è a di per sé cliente professionale.
• L'impresa di un paese terzo che desidera fornire servizi in Lussemburgo è autorizzata a fornire tali servizi nel suo paese di origine.

L'introduzione del regime di equivalenza nazionale del Lussemburgo è una buona notizia. Però, è limitato nella sua applicazione. Il regime prevede solo la prestazione di servizi di investimento in Lussemburgo, senza accesso a un “passaporto” europeo. Una volta che la Commissione adotta una decisione di equivalenza, Il regime nazionale lussemburghese durerà per un periodo transitorio di tre anni, dopodiché l'impresa del paese terzo dovrà conformarsi al regime pan-UE previsto dal MiFIR.

Ambito territoriale del Lussemburgo Requisiti di registrazione e autorizzazione . La Circolare chiarisce le circostanze in cui un servizio è prestato “in Lussemburgo”. Se il servizio non viene svolto in Lussemburgo, non si applicano i requisiti di registrazione o autorizzazione.

La Circolare afferma che il servizio di investimento si considera prestato “in Lussemburgo” quando è soddisfatta una delle seguenti condizioni:

• l'impresa del paese terzo ha uno stabilimento (ad esempio una succursale) in Lussemburgo;
• l'impresa di un paese terzo fornisce un servizio di investimento a un cliente al dettaglio stabilito o situato in Lussemburgo; o
• il luogo in cui viene prestata la "caratteristica" del servizio (il servizio essenziale per il quale è dovuto il pagamento) è il Lussemburgo.

La CSSF riconosce espressamente che esistono situazioni specifiche in cui, sebbene l'impresa di un paese terzo fornisca servizi di investimento a un cliente professionale stabilito o situato in Lussemburgo, il servizio non può essere considerato fornito "in Lussemburgo" se la caratteristica di tale servizio non è fornita in Lussemburgo. In queste situazioni, le aziende non sono tenute a richiedere la registrazione o l'autorizzazione alla CSSF, in quanto esulano dall'ambito di applicazione della normativa lussemburghese. È responsabilità dell'impresa del paese terzo analizzare la situazione e documentarla di conseguenza. Certo, che lascia la domanda, almeno per quanto riguarda la consulenza in materia di investimenti, se la caratteristica del "prestare consulenza" è il luogo in cui viene preparato il consiglio (e viene presa la decisione di fornire tale consiglio) rispetto al luogo in cui viene ricevuto il consiglio. Diremmo che la caratteristica dovrebbe essere dove si trova il personale che fornisce tale consulenza, ma la circolare non è del tutto chiara.

"Sollecitazione inversa" . La Circolare conferma inoltre il principio generale che, se il cliente richiede espressamente il servizio senza essere sollecitato dall'impresa del paese terzo, ("sollecitazione inversa"), non si applicano requisiti di registrazione e autorizzazione. La circolare fa riferimento alle indicazioni fornite dall'autorità di regolamentazione dell'UE (l'Autorità europea degli strumenti finanziari e del mercato) in tale contesto. La Circolare chiarisce che l'esenzione si applica sia ai clienti al dettaglio che ai professionisti. È inquadrato come un'esenzione ristretta, definito come "l'atto da parte di un cliente stabilito o situato in Lussemburgo di avviare di propria iniziativa la prestazione di un servizio di investimento o l'esecuzione di un'attività di investimento da parte di un'impresa di un paese terzo".

La Circolare specifica inoltre che la reverse sollecitation dovrebbe essere valutata su base continuativa, per ogni servizio reso. La CSSF sottolinea che è responsabilità dell'impresa del paese terzo analizzare le circostanze rilevanti prima di fornire qualsiasi servizio su questa base, nonché per documentare e preservare l'analisi. In sintesi, la circolare fornisce indicazioni utili, sia per quanto riguarda il regime transitorio che il Lussemburgo offrirà fino all'introduzione del regime pan-SEE nel MiFIR (la cui tempistica non è ancora nota) sia anche fornendo indicazioni su quando un servizio si considera reso in Lussemburgo. Sembra che, sotto il nuovo regime, gestori di portafoglio che prendono decisioni al di fuori del Lussemburgo a vantaggio di clienti professionali, come i GEFIA lussemburghesi, non rientrerebbero nel campo di applicazione della normativa. Lo stesso dovrebbe essere vero, a nostro avviso, per i consulenti di investimento, dove la consulenza di investimento è efficacemente preparata e fornita da un team al di fuori del Lussemburgo.