Gli alti e bassi di Side Letters:cosa dovrebbero sapere i gestori di fondi Cayman

Le lettere laterali (SL) sono personalizzate, accordi negoziati tra investitori e fondi aggiuntivi e separati dal contratto di sottoscrizione, documento d'offerta e atti costitutivi del fondo. Gli Amministratori Indipendenti vedono SL diventare sempre più lunghi e complessi. Così, perché l'aumento?

Gli investitori hanno ora un maggiore potere contrattuale in un mercato impegnativo per la raccolta di capitali. E sebbene ai gestori di fondi non sempre piacciano le SL, non è probabile che rifiuteranno 100 milioni di dollari da un fondo pensione solo perché una SL fa parte dell'accordo.

Per i registi Cayman, Le SL continuano ad essere una delle più impegnative, e a volte controverso, aree di governo del fondo. Occorre prestare particolare attenzione per garantire che siano legalmente validi e che non offrano vantaggi sleali rispetto ad altri investitori nel fondo. Quando si tratta di SL, gli amministratori devono considerare attentamente i loro doveri fiduciari, che comprendono l'agire nel migliore interesse del fondo nel suo insieme piuttosto che nell'interesse di un investitore o del gestore degli investimenti. A causa di ciò, Gli Amministratori indipendenti sono nella posizione ideale per gestire interessi in competizione.

Cosa c'è in una lettera di accompagnamento?

Oggi alcune SL sono più di dieci pagine, ricco di varie richieste degli investitori. Ecco alcuni termini comuni che gli investitori stanno negoziando:

• Sconti sulle commissioni di gestione e di performance, a volte contingente con un lock-up più lungo
• Clausole della nazione più favorita (MFN)
• Accordo da parte del fondo per utilizzare il suo ragionevole sforzo per pagare i proventi dei rimborsi in contanti anziché in natura
• Tempi stabiliti per la consegna delle informazioni finanziarie (ad esempio:dati finanziari controllati e stime delle prestazioni)
• Assicurazione direttori e funzionari
• Accordo iniziale per consentire il trasferimento di azioni tra entità investitori collegate
• Foro competente per arbitrato/scelta della legge (in particolare per i fondi pensione)
• Accesso preferenziale alle informazioni
• Variazione dei termini di blocco
• Eventi che richiedono un avviso speciale (ad esempio:cambio di un determinato fornitore di servizi come amministratore o revisore)
• Informazioni per aiutare con la dichiarazione dei redditi degli investitori
• Diritto di nomina in un comitato consultivo (per fondi chiusi)

Non sorprende, gli sconti sulle commissioni di gestione e di performance sono i termini più comuni che gli amministratori incontrano. Un'altra tendenza degna di nota è l'inclusione di clausole NPF in base alle quali l'investitore trarrebbe vantaggio da condizioni più favorevoli concesse agli investitori successivi.

I diritti di informazione sono importanti anche per gli investitori. Però, Per esempio, la divulgazione di informazioni a livello di portafoglio può offrire a determinati investitori il vantaggio di poter determinare i tempi di uscita prima di altri investitori. Diritti di liquidità maggiori, come periodi di preavviso di riscatto più brevi e disposizioni di riscatto chiave per l'uomo, possono anche presentare difficoltà in quanto possono essere ritenuti pregiudicare materialmente altri investitori. Tali termini sono stati in passato sottoposti al controllo normativo da parte di agenzie come la SEC negli Stati Uniti. Alcuni Amministratori Indipendenti concordano sul fatto che offrire i termini SL proposti a tutti gli altri investitori è una soluzione pratica per livellare il campo di gioco ed evitare problemi legali.

Revisione legale

Data la complessità e le potenziali problematiche normative, Gli Amministratori indipendenti in genere si consultano con un consulente legale di un fondo per esaminare gli SL proposti. Una revisione legale può includere:

• Che gli articoli del fondo conferiscano agli amministratori il potere di stipulare SL
• Che non ci sia conflitto con gli articoli del fondo
• Che non ci siano conflitti con la legge Cayman e gli SL esistenti
• Che vi sia un'adeguata divulgazione nel documento di offerta che consenta le SL
• Che le parti corrette stiano firmando la lettera (nota:ci sono state una serie di recenti cause legali a Cayman relative all'esecutività degli SL)
• Che le questioni relative ai diritti di terzi siano considerate
• Considerazioni in caso di creazione/richiesta di una nuova classe di azioni e relative implicazioni

Non è raro che le SL di investitori statunitensi che entrano in un fondo Cayman abbiano la legge del Delaware o di New York come legge applicabile alla SL. Così, anche l'angolo legale degli Stati Uniti dovrebbe essere considerato.

Il nocciolo della questione:monitoraggio e formalità

È importante che venga mantenuto un registro delle SL in modo che i termini possano essere tracciati e monitorati, assicurandosi che non vi siano violazioni dei termini SL o disposizioni contrastanti tra gli investitori. Tipicamente, il monitoraggio del registro SL viene effettuato da un funzionario nominato dal team di compliance o legale del gestore del fondo. È buona prassi che il gestore del fondo fornisca un rapporto sul monitoraggio degli SL ai direttori alle riunioni del consiglio di amministrazione. Al fine di snellire il monitoraggio e la gestione delle SL, alcuni gestori di fondi stanno standardizzando i termini di SL e offrendo agli investitori un menu da cui possono scegliere.

formalità, come uscire con la SL, sono importanti. Ulteriore, garantire che gli amministratori del fondo eseguano l'SL per conto del fondo è fondamentale in termini di esecutività. Nonostante le recenti cause legali a Cayman, si verificano ancora tentativi di firmare SL per conto del fondo dal Gestore del fondo, piuttosto che come richiesto dagli amministratori.

L'Autorità monetaria delle Isole Cayman (CIMA) ha appena pubblicato una bozza di regolamento che comporterà l'aggiunta di una serie di nuovi dati al Fund Annual Return (FAR). Uno dei nuovi punti dati proposti è il numero di lettere collaterali che ha un fondo regolamentato CIMA.

Ci possono essere ragioni convincenti per cui a un grande investitore dovrebbero essere date condizioni migliori:per riflettere le dimensioni dell'investimento e il rischio assunto. Gli amministratori di un fondo devono sempre bilanciare rischi e benefici e considerare se il coinvolgimento di determinati investitori a condizioni preferenziali sia comunque vantaggioso per il fondo nel suo insieme. Dato l'aumento del volume e della complessità delle SL, i gestori di fondi spesso scoprono che avere a bordo Amministratori Indipendenti esperti ed esperti può essere prezioso per mitigare i rischi intrinseci delle SL.

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